- عناصر العرف القانوني
- العنصر الهدف
- عنصر ذاتي
- تصنيف
- قسم ثانوي
- برايتر ليجيم
- ضد القانون
- أمثلة
- أمثلة على العادات
- أمثلة على العرف
- أمثلة على العرف
- المراجع
في الممارسة القانونية هي مجموعة من القواعد ومبادئ السلوك التي تتكرر في مجتمعنا لأن ينظر إليها على أنها تعاليم بالالتزام الوعي المشترك فيما يتعلق بالتزاماتها. إنه حق غير مكتوب ، بخلاف القوانين العادية التي يتألف منها النظام القانوني.
تنتقل قواعد ومبادئ السلوك هذه من جيل إلى جيل من خلال الكلام الشفهي. أطلق عليها الرومان اسم الأعراف maiorum ، والتي تعني "عادات الأجداد". في روما القديمة ، تم حماية هذه القواعد المنقولة عن طريق الصوت من قبل الكهنة ، وبالتالي اقتصر استخدامها على الطبقة العليا.
في ذلك الوقت ، كان تطبيق هذه العادات كتنظيم امتيازًا لعدد قليل من الأشخاص. أما باقي الناس فكانوا يجهلون ولم يطبقوا هذه القواعد التي تنتقل من جيل إلى آخر.
يحدث العرف فقط عندما يكون هناك عاملين: هدف واحد ، والذي يتكون من تكرار السلوك من قبل أفراد المجتمع لفترة طويلة ؛ وشخصية أخرى ، والتي تشمل الأهمية القانونية اللازمة للامتثال لما يعلنه العرف.
على عكس العادات الاجتماعية ، فإن العادات إلزامية ويمكن أن تكون مطلوبة في المحكمة. في الأنظمة القانونية الأنجلو ساكسونية ، للعرف أهمية كبيرة وهو عنصر مركزي في القانون العام.
عناصر العرف القانوني
من مفهوم العرف القانوني ، يمكن بالفعل استنتاج أن لها عنصرين محددين:
العنصر الهدف
إنه عنصر موضوعي حيث يمكن التحقق منه بسهولة من خلال الحواس. يشير إلى السلوكيات المعممة التي يتم تنفيذها باستمرار مرارًا وتكرارًا على مدار فترة زمنية طويلة. من المهم أن تفكر غالبية المجتمع في مثل هذه السلوكيات.
عنصر ذاتي
يفترض غالبية أعضاء المجتمع أنه من الضروري التصرف بطريقة معينة وفقًا لالتزام قانوني ، وأنه إذا لم يتم تنفيذ هذا السلوك فيمكن معاقبتهم قانونًا.
هذا يفترض وجود قناعة عامة بأنه واجب قانوني ، ولهذا السبب يتصرف كل شخص بهذه الطريقة ، أو لديه هذا السلوك المحدد ، معتقدًا أنه ، بخلاف ذلك ، لا يمتثل للقواعد المعمول بها ويعاقب عليه.
العنصر الثالث الذي أثاره بعض العلماء يسمى العنصر الرسمي ، مما يعني أن العرف له اعتراف حكومي.
هذا ليس هو الحال حقًا ، لأن العرف يعمل بشكل مستقل عن أي اعتراف ؛ إنه نوع من الضمير الاجتماعي.
تصنيف
هناك ثلاثة أنواع من العادات:
قسم ثانوي
يُعرف أيضًا باسم العادة التفسيرية ، لأنه يطبق أو يطور ما تم تأسيسه بواسطة قاعدة قانونية. إن القانون الذي يعطيها صلاحيتها هو الذي يخولها تنظيم مسألة معينة.
برايتر ليجيم
يحدد العرف القاعدة التي تنطبق على الحالات التي ليس فيها تشريع من جانب الفقيه أو في حالة الثغرات القانونية.
تنص المادة 1 من القانون المدني الإسباني على ما يلي: "لا يحكم العرف إلا في حالة عدم وجود قانون معمول به ، بشرط ألا يتعارض مع الأخلاق أو النظام العام وأن يثبت ذلك".
كما ورد في المادة 1287 من القانون المدني ما يلي: "سيؤخذ استخدام البلد وتقاليده في الاعتبار لتفسير الغموض في العقود ، مما يؤدي إلى إغفال البنود التي يتم وضعها عادة".
إذا نظرنا إلى العُرف على أنها جزء أساسي من القانون - أي من النظام القانوني - ، فإن هذا يسهل اقتراحًا وطريقة مختلفة لشرح سد الثغرات مع العرف أو ما يسمى بالقانون العرفي.
وبالتالي ، فإن العرف كأداة لسد الثغرات في القانون لن يكون أكثر من مثال واضح على التكامل الذاتي.
ضد القانون
يقول العرف عكس ما تؤسسه القاعدة القانونية. منطقيا ، هذا النوع من العرف متعارض جدا ومتنازع عليه. ليس من الواضح على الإطلاق أنه قابل للتطبيق وهناك نظريات متباينة للغاية حول هذا الموضوع.
هذا الخيار غير مقبول في الرموز ، لأنه يقوم على أساس أن القانون فوق العرف ، من حيث التسلسل الهرمي.
بالنسبة للعديد من العلماء ، يتم وضع القانون في مرتبة أعلى من العرف ، وبالتالي ، ليس من المنطقي إعطاء صلاحية للأعراف التي تتعارض مع ما ينص عليه القانون.
أمثلة
أمثلة على العادات
- احترام حياة الآخرين وعدم المحاولة ضدها.
- التزام الوالدين بضمان الصحة الجسدية والعقلية لأطفالهم.
- لا تقود المركبات وأنت في حالة سكر.
- الحصول على راتب صحيح ومناسب للعادات الاجتماعية للقيام بعمل ما.
أمثلة على العرف
- موقف سيارات في المناطق المحرمة من شبكة الطرق. هذه العادة واسعة الانتشار إلى حد ما يعاقب عليها لوائح الطرق.
- لا تدفع الضرائب التي تخص كل فرد. إنها عادة غير قانونية تمامًا ، رغم أنها متكررة للأسف.
-المشاركة أو تنظيم معارك الكلاب. عادة ما تكون سرية وغير قانونية لأنها توحي بإساءة معاملة الحيوانات.
- ما يعرف بالرشاوى أو الرشاوى لأفراد قوى النظام أو الموظفين العموميين. ويبدو أنه في بعض القطاعات ، مثل البناء ، أصبحت هذه الممارسة عادة رغم عدم شرعيتها.
أمثلة على العرف
- إمداد الوالدين أو القصر للمشروبات الكحولية أو التبغ. ليس لديها لائحة قانونية.
- سداد الديون غير النظامية من أي نوع حتى لو لم تكن خاضعة لقانون. من الواضح أنها عادة مواتية تعود بالنفع على المجتمع لأنه لا توجد لائحة تتطلب إعادة الدين ، لكن العرف يفكر في ذلك.
المراجع
- خوسيه لويس كويفاس. العرف القانوني للشعوب الأصلية. files.juridicas.unam.mx
- هيكتور استرادا (2017) ما هي العادة؟ Tasksjuridicas.com
- سينتيا كاراسكو. يسشذ. Monografias.com
- ألبيرتو مونتورو. (2002) العرف في النظام القانوني. حوليات القانون. جامعة مورسيا.
- مدونة أليكس كاستانيو القانونية (2012) العرف التجاري. alexiure.wordpress.com